Появление и исчезновение неконкурентных положений, объясненных

На этой неделе Федеральная торговая комиссия США вынесла жесткое постановление, которое серьезно ограничивает использование неконкурентных соглашений, нанося серьезный удар по тому, что стало ключевым способом удержания талантов для многих модных компаний.

По словам Элизабет Курпис, нью-йоркского юриста по вопросам моды, изначально положения о неконкуренции, которые запрещают бывшим сотрудникам работать на конкурентов в течение определенного периода, были зарезервированы для сотрудников самого высокого уровня в индустрии моды, таких как креативные директора и руководители высшего звена, обладающие “уникальными навыками” и доступом к конфиденциальной информации. Однако со временем использование неконкурентоспособных сотрудников стало расширяться.

Мода распространила эти ограничения на сотрудников менее высокого ранга, которые, по словам Курписа, представляют “минимальный риск для конкуренции или вообще не представляют его”. Это повторяло тенденцию, наблюдаемую во многих отраслях: известно, что производители сэндвичей в сети ресторанов быстрого питания Jimmy Johns были вынуждены отказаться от конкуренции до тех пор, пока ресторан не согласился прекратить эту практику в рамках урегулирования дел, возбужденных генеральными прокурорами Нью–Йорка и Иллинойса в 2016 году. (По словам рекрутеров и юристов по трудоустройству, сотрудники модных магазинов редко подвергаются им. ) Тем не менее, по словам Кэролайн Пилл, партнера консалтинговой компании Heidrick & Struggles в Лондоне, неконкурентные соглашения, вместо того чтобы использоваться для защиты коммерческой тайны компании и других творческих свойств, стали “инструментом удержания”, призванным удержать сотрудников всех уровней от поиска новой работы.

Критики говорят, что более широкое использование может снизить заработную плату и помешать карьерному росту. Неконкурентоспособность вызвала отпор со стороны сотрудников, а также пристальное внимание регулирующих органов и законодателей. До решения FTC около 30 штатов имели законы, ограничивающие участие в конкурсах, основанные на таких факторах, как зарплата, отрасль и продолжительность работы. Калифорния полностью запрещает их. Здесь BoF объясняет, как запрет повлияет на модные компании и их сотрудников. На этой неделе FTC выпустила “окончательное правило”, запрещающее компаниям заключать новые неконкурентные соглашения или обеспечивать соблюдение существующих для всех работников.

Это правило не приведет к аннулированию существующих неконкурентных соглашений для руководителей высшего звена (на которые, по данным FTC, приходится менее 1 процента всех работников) на “руководящих должностях”, зарабатывающих не менее 151 164 долларов в год. Ожидается, что это правило вступит в силу в августе, или через 120 дней после его публикации в Федеральном реестре, и этот процесс может затянуться из-за юридической реакции бизнес-групп и отдельных компаний.

За несколько дней, прошедших с момента вынесения решения, регулирующее ведомство уже получило по меньшей мере два судебных иска, в том числе один, поданный Торговой палатой США на этой неделе, оспаривающий полномочия агентства вводить такой запрет. Со своей стороны, по оценкам FTC, новый запрет откроет возможности для карьерного роста примерно для 30 миллионов работников в США, которые не имеют права участвовать в конкурсе.

В некотором смысле это правило соответствует постепенным изменениям в корпоративном и правовом ландшафте, многие неконкурентоспособные компании существуют исключительно на бумаге, и их было бы трудно, если не невозможно, обеспечить юридическим путем. Напряженный рынок труда в постпандемический период также дал работникам больше возможностей для противодействия неконкурентоспособным условиям.

Работодатели также опасаются, что их будут воспринимать как препятствующих карьерному росту, если их трудовые договоры содержат чрезмерно жесткие условия. По словам Курписа, такие соглашения уже давно стали стандартной практикой, включенной в контракты домов моды и конгломератов роскоши, а также розничных сетей массового спроса и спортивных брендов.

В спортивной сфере, где такие бренды, как Nike, Adidas и Under Armour, в значительной степени полагаются на собственные инновации (такие как технология flyease от Nike и технология primacool от Adidas в некоторых моделях кроссовок) и поддерживают сверхсекретные контракты со знаменитостями и профессиональными спортсменами, заставляя руководителей соблюдать неконкурентные соглашения (и аналогичные соглашения о неразглашении (NDA) являются неотъемлемой частью их бизнес-операций, сказал Курпис. Как правило, эти соглашения напрямую не запрещают отдельным лицам когда-либо присоединяться к конкурирующей компании.

Вместо этого они предусматривают перерыв в работе между работодателями, который обычно длится от трех месяцев до года. В люксовых брендах этот период имеет решающее значение для креативных директоров и топ-менеджеров, “чтобы вы не обращались к конкурентам, зная, что будет на подиуме”, - сказала Пола Рид, президент компании Reid & Co, занимающейся поиском руководителей высшего звена.

Хотя и редкие случаи, когда неконкурентоспособность приносила пользу дизайнерам одежды. В некоторых случаях работодатель может согласиться предоставить компенсацию в течение этого периода ожидания. В 2016 году Эди Слиман успешно подал в суд на Kering, надеясь добиться исполнения своего неконкурентного решения, утверждая, что ему причитается 13 миллионов долларов после ухода из Saint Laurent, если он не проработает в другом лейбле в течение определенного периода. Но такое жилье не гарантируется и с меньшей вероятностью будет доступно работникам среднего и младшего звена.

По словам Рида, для работников, занимающих должности среднего звена и ниже, запрет на неконкурентную деятельность может открыть перспективы карьерного роста и позволить им использовать возможности, включая более высокую заработную плату, более привлекательные названия должностей и более благоприятную рабочую среду, которые могли быть предотвращены неконкурентной деятельностью (даже если она не применялась активно). Само по себе существование неконкурентоспособности долгое время было достаточным для того, чтобы помешать многим работникам сферы моды искать работу в конкурирующих компаниях, где их навыки и увлечения, скорее всего, будут востребованы. “Люди иногда говорят: "Эти неконкурентоспособности не будут соблюдаться", - говорит Рид. “Но проблема в том, что каждый раз, когда кто-то ищет другую работу, принимает предложение или подает заявление об увольнении, он затаивает дыхание”.

По словам Пилла, для компаний самого намека на то, что кто-то, возможно, подписал соглашение о неконкуренции, часто бывает достаточно, чтобы отклонить предложение о работе или отстранить сотрудника даже от собеседования.

FTC выделила несколько альтернативных вариантов, которые, по ее словам, работодатели могут использовать для защиты конфиденциальной информации. Среди них законы о коммерческой тайне и соглашения о неразглашении. По данным FTC, примерно у 95% работников в США, не являющихся участниками конкурса, уже есть NDA. Важно отметить, что запрет FTC на неконкурентный въезд будет распространяться только на лиц, классифицированных как “рабочие” или служащие компании в США. Другими словами, по словам Курписа, неконкурентоспособность по-прежнему будет действовать, по крайней мере пока, в определенных секторах индустрии моды, таких как производство и дистрибьюторские сделки. Например, фабрике может быть запрещено производить конкурирующую продукцию с компанией, для которой она в настоящее время производит продукцию, как во время их сотрудничества, так и после прекращения партнерства, сказала она.

В конечном счете, решение суда в США может повлиять на то, как Европа “рассматривает их положения о неконкуренции”, - сказала Пилл. “Очевидно, что каждая страна отличается от других, и некоторые страны более благоприятны для работников или работодателей, в зависимости от того, где вы находитесь, но это, безусловно, долгожданное изменение”, - сказала она.

В своих комментариях к запрету FTC заявила, что, по ее мнению, это решение побудит компании конкурировать за удержание работников в зависимости от их условий труда. “Это хорошо.. что работодатели должны знать, что они бросают вызов, расширяют возможности и развивают свои таланты, и что они продолжают расти, и им не нужно идти куда-то еще, чтобы делать это”, - сказал Рид.